【摘要】有效投標(biāo)不足三個僅剩兩個或一個，判定明顯缺乏競爭或明顯具有競爭都難度極大，終止或繼續(xù)評標(biāo)需要承擔(dān)巨大的責(zé)任和壓力，規(guī)章規(guī)定有效投標(biāo)不足三個明顯具有競爭，可繼續(xù)評標(biāo)，實際上是對上位法律和法規(guī)進行了改變，屬違法的應(yīng)該修正，同時認(rèn)為專家培訓(xùn)給出的典型案例似乎無普遍性，應(yīng)該屬特例或孤例，提出建議供商榷。

【關(guān)鍵詞】有效投標(biāo)；明顯；缺乏；競爭；社會性；評標(biāo)委員會  

1.問題的提出

《評標(biāo)委員會和評標(biāo)辦法暫行規(guī)定》（修改）規(guī)定：否決不合格投標(biāo)后，因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)。此規(guī)定的反向意思（專家培訓(xùn)的解釋）是：有效投標(biāo)不足三個僅剩兩個或一個，如果仍然明顯具有競爭，評標(biāo)委員會可以繼續(xù)評標(biāo)。2000年開始實施的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》，對投標(biāo)少于三個的將不能開標(biāo)，招標(biāo)單位需要重新招標(biāo)，評標(biāo)也必須三個以上，有效投標(biāo)少于三個將終止評標(biāo)。隨著《評標(biāo)委員會和評標(biāo)辦法暫行規(guī)定》出臺和幾次修改，有效投標(biāo)不足三各僅剩二個甚至一個，逐步出現(xiàn)評標(biāo)委員會繼續(xù)評標(biāo)的情況。

這里的“明顯”、“缺乏”、“競爭”關(guān)鍵詞非常關(guān)鍵，經(jīng)過幾次有效投標(biāo)不足三個的評標(biāo)實踐，感覺評標(biāo)委員會對這幾個關(guān)鍵詞非常難以判定，既無法判定明顯具有競爭，也無法判定明顯缺乏競爭，經(jīng)常出現(xiàn)專家與專家、專家與招標(biāo)代理公司、專家與投標(biāo)單位、招標(biāo)單位與投標(biāo)單位等的相互討論和爭論，經(jīng)過多次評標(biāo)實踐和認(rèn)真分析，值得提出分析供商榷。

2.有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)或終止評標(biāo)的具體分析

根據(jù)目前規(guī)定，有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)或終止評標(biāo)，無論從理論分析還是實踐過程中均會出現(xiàn)2種情況5個現(xiàn)象。

2.1僅剩兩個有效投標(biāo)的情況。如果出現(xiàn)兩個有效投標(biāo)，評標(biāo)委員會需要認(rèn)真對兩個投標(biāo)文件進行詳細(xì)的評審，不但需要判定是否具有競爭，而且需要判定是否明顯。

2.1.1兩個均明顯具有競爭的現(xiàn)象。評標(biāo)委員會經(jīng)詳細(xì)評審，判定兩個有效投標(biāo)均明顯具有競爭，評標(biāo)委員會可以繼續(xù)評標(biāo)。此種現(xiàn)象目前出現(xiàn)較多。

2.1.2一個明顯具有競爭的現(xiàn)象。經(jīng)評標(biāo)委員會詳細(xì)評審，如果判定兩個有效投標(biāo)中有一個明顯具有競爭，而另一個明顯缺乏競爭，評標(biāo)委員會也可以繼續(xù)評標(biāo)。此種現(xiàn)象目前較少。

2.1.3兩個均明顯缺乏競爭的現(xiàn)象。評標(biāo)委員會通過詳細(xì)評審，如判定兩個均明顯缺乏競爭，根據(jù)規(guī)定判定明顯缺乏競爭，評標(biāo)委員會可以終止評標(biāo)，否決全部投標(biāo)。此種現(xiàn)象目前幾乎沒有。

2.2僅剩一個有效投標(biāo)的情況。如果出現(xiàn)僅剩一個有效投標(biāo)，評標(biāo)委員會更需要認(rèn)真對這個投標(biāo)文件進行詳細(xì)的評審，更需要判定是否具有競爭，仍然需要判定是否明顯。

2.2.1明顯具有競爭的現(xiàn)象。評標(biāo)委員會必須詳細(xì)評審，如果判定具有競爭，并且還要明顯，評標(biāo)委員會可以繼續(xù)評標(biāo)，因僅此一個投標(biāo)可以直接確定。此種現(xiàn)象目前不多，但已經(jīng)出現(xiàn)過。

2.2.2明顯缺乏競爭的現(xiàn)象。通過評標(biāo)委員會詳細(xì)評審，如果判定其明顯缺乏競爭，評標(biāo)委員會可以終止評標(biāo)，否決全部投標(biāo)。此種現(xiàn)象目前沒有出現(xiàn)過。

3.國家法律法規(guī)的有關(guān)規(guī)定

《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》和《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》對投標(biāo)開標(biāo)的數(shù)量有明確規(guī)定，《評標(biāo)委員會和評標(biāo)辦法暫行規(guī)定》對有效投標(biāo)不足三個的評標(biāo)也進行了規(guī)定，本文認(rèn)為是設(shè)置了高門檻。

3.1有關(guān)法律。2000年1月1日實施的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》第三章第二十八條規(guī)定：投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間前，將投標(biāo)文件送達(dá)投標(biāo)地點。招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，應(yīng)當(dāng)簽收保存，不得開啟。投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)。在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件的截止時間后送達(dá)的投標(biāo)文件，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)拒收。

3.2有關(guān)法規(guī)。2012年2月1日施行的《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第二章第十九條規(guī)定：資格預(yù)審結(jié)束后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)及時向資格預(yù)審申請人發(fā)出資格預(yù)審結(jié)果通知書。未通過資格預(yù)審的申請人不具有投標(biāo)資格。通過資格預(yù)審的申請人少于3個的，應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。第四章第四十四條規(guī)定：招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點開標(biāo)。投標(biāo)人少于3個的，不得開標(biāo)，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)重新招標(biāo)。

3.3有關(guān)規(guī)章。2013年5月1日實施的《評標(biāo)委員會和評標(biāo)辦法暫行規(guī)定》（修改）第三章第二十七條規(guī)定：評標(biāo)委員會根據(jù)本規(guī)定第二十條、第二十一條、第二十二條、第二十三條、第二十五條的規(guī)定：否決不合格投標(biāo)后，因有效投標(biāo)不足三個使得投標(biāo)明顯缺乏競爭的，評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)。投標(biāo)人少于三個或者所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人在分析招標(biāo)失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)。

4.對有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)的解釋

專家培訓(xùn)時，對有效投標(biāo)不足三個的情況給予明確的解釋，并且給予典型案例分析。

4.1專家培訓(xùn)的解釋。專家培訓(xùn)時的解釋：競爭是指社會競爭力，而不是指兩個或一個有效投標(biāo)的相互之間的競爭力，并且需要競爭力明顯。專家培訓(xùn)的解釋雖然只是寥寥的幾個字，但是判定難度將是極大的，不但考驗評標(biāo)專家的專業(yè)知識的深度，而且考驗評標(biāo)專家知識面的廣度，還要非常熟悉和掌握國內(nèi)外同類別項目現(xiàn)狀和發(fā)展的實際情況，并且需要考驗評標(biāo)專家對各種各樣真?zhèn)蔚谋鎰e能力，可謂難乎其難。

4.2專家培訓(xùn)的典型案例分析。專家培訓(xùn)時典型案例進行分析：某招標(biāo)單位對專用成套設(shè)備項目進行招標(biāo)，當(dāng)否決不合格投標(biāo)后僅剩一個有效投標(biāo)時，此有效投標(biāo)是投標(biāo)單位通過招投標(biāo)及訂貨為某公司供貨的專用成套設(shè)備，按照設(shè)計院的設(shè)計已經(jīng)接近生產(chǎn)完成，但因某公司倒閉而停止購買，并且設(shè)計的專用成套設(shè)備與此次投標(biāo)的又完全一樣，此有效投標(biāo)的投標(biāo)單位為了減少損失，采取積極參與降價保本的措施，又在本次的項目再次進行投標(biāo)，按照競爭需要具有社會性，并且比較明顯，雖然僅剩一個有效投標(biāo)，但是通過與社會比較具有社會競爭力，所以評標(biāo)委員會同意僅剩一個的有效投標(biāo)中標(biāo)，既減少投標(biāo)單位的損失，招標(biāo)單位又撿了一個大便宜，如果不進行社會競爭的考慮，此次招標(biāo)很可能出現(xiàn)僅剩一個被否決而需要重新招標(biāo)。

5.判定有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)或終止評標(biāo)的關(guān)鍵詞

有效投標(biāo)不足三個僅剩兩個或一個的有效投標(biāo)，與社會上同類相比需要在技術(shù)、質(zhì)量、工藝、價格、管理、交貨期等各個方面進行判定具有明顯的競爭和顯著的優(yōu)勢（因既無法上網(wǎng)查也不可能帶資料比較，各個專家只能是腦子里的影響和知識，難度極大），評標(biāo)委員會才可以繼續(xù)評標(biāo)。

5.1明顯

5.1.1詞義：清楚的顯露出來，容易讓人看出或感覺到。既分明；清楚明白；清晰明了；明顯的優(yōu)勢。評標(biāo)委員會根據(jù)投標(biāo)文件判定有效投標(biāo)與社會上的競爭必須是明顯的。

5.1.2近義詞——顯然；昭著；清楚；顯著等。反義詞——隱約；模糊；朦朧；隱晦等。

5.2缺乏

5.2.1詞義：指（所需要的、想要的或一般應(yīng)有的事物）沒有或不夠。這里的缺乏必須是具有社會性的競爭進行比較，并且必須是明顯的。

5.2.2近義詞——缺少；不足；短缺等。反義詞——富有；富余；齊備；完備；具有等。

5.3競爭

5.3.1詞義：是個體或群體間力圖勝過或壓倒對方的心理需要和行動活動。在這里強調(diào)的競爭必須是社會性的，而不是有效投標(biāo)內(nèi)的一個或二個之間的競爭。

5.3.2近義詞——角逐；斗爭；逐鹿；競賽；比賽等。反義詞——合作；壟斷等。

6.評標(biāo)委員會判定是否明顯缺乏競爭的要求

評標(biāo)委員會對有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)，根據(jù)投標(biāo)文件必須對是否存在競爭，是否比較明顯，競爭是否具有社會性等進行判定，寥寥幾個字一句話看似簡單實際難度極大，風(fēng)險極大，責(zé)任極大，評標(biāo)委員會的各個專家必須具有極高的能力和水平，否則很可能根本無法明確的判定。

6.1評標(biāo)委員會必須非常熟悉掌握當(dāng)前實際。判定有效投標(biāo)是否明顯缺乏競爭，評標(biāo)委員會需要根據(jù)投標(biāo)文件從技術(shù)、質(zhì)量、工藝、價格、標(biāo)準(zhǔn)、管理、交貨期等各個方面進行判定，評標(biāo)委員會對所招標(biāo)的項目必須非常了解，并且必須是當(dāng)前的實際情況的熟悉，否則將無法判定，很可能出現(xiàn)稀里糊涂判定，馬馬虎虎通過。例如成套及大型機電設(shè)備的招標(biāo)，由于其專業(yè)性很強、種類比較復(fù)雜、構(gòu)成系統(tǒng)的部件繁多、技術(shù)要求高、配套廠商眾多、自動化控制復(fù)雜，各項技術(shù)要求多、制造和交貨周期長、有些機電設(shè)備可能還需要采用非標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計、合同執(zhí)行難度大等各種因素，評標(biāo)委員會必須在短短的幾個小時內(nèi)將價格、質(zhì)量、技術(shù)等方面給出明確的判定，太困難了，尤其是價格，是判定具有明顯的競爭的主要因素，如果不是近期大量對配套的各種設(shè)備以及安裝、調(diào)試、試運行等的大量接觸和充分了解，并且還要對其熟悉的非常多，非常寬，非常深，否則根本無法估計出比較合適的大概價格，所以就無法判定是否具有競爭，是否具有明顯，是否具有社會性。

6.2評標(biāo)委員會的組成必須專業(yè)齊全能力強。評標(biāo)委員會各個專家的隨機抽取，應(yīng)該是根據(jù)招標(biāo)的項目不同而抽取的專家的專業(yè)各有不同，一般為5人，也有7人。按照成套機電設(shè)備招標(biāo)為例，大體是經(jīng)濟類1名，設(shè)備類1名，技術(shù)（機械、電器、自動化等）類1—3名，管理（財務(wù)、預(yù)算等）類1名，招標(biāo)單位也可出1人（近期規(guī)定不得任組長）。例如某成套機電設(shè)備的招標(biāo)，抽取的評標(biāo)專家是經(jīng)濟專業(yè)、院校老師、設(shè)備專業(yè)、機電專業(yè)各1名，招標(biāo)單位出1名，共5名組成評標(biāo)委員會，評標(biāo)時出現(xiàn)僅剩一個有效投標(biāo)，院校老師對市場不是很了解，經(jīng)濟專業(yè)的對成套機電設(shè)備的價格、質(zhì)量、技術(shù)等不太熟悉，機電專業(yè)對技術(shù)熟悉但對價格不很了解，設(shè)備專業(yè)又對所招設(shè)備的價格也不太熟悉（各種設(shè)備多配套多），招標(biāo)單位的1名工程師又不太清楚全國眾多生產(chǎn)廠家的情況，議論了好長時間也無法判定是否具有明顯的競爭，也不敢輕易否決，最后只好繼續(xù)評標(biāo)，實際上默許了具有明顯的競爭。評標(biāo)委員會組成人員理論上講應(yīng)該抽取各個專業(yè)比較齊全，理想的是至少應(yīng)該有1—2人必須具有極高的能力和水平，尤其在價格、技術(shù)、質(zhì)量等方面需要有極高的了解程度，但是各個城市往往根據(jù)當(dāng)?shù)氐臈l件受限，不可能抽取的專家十分齊全合適，所以讓評標(biāo)委員會能夠給出明確的判定也是非常困難的。

6.3評標(biāo)委員會承擔(dān)著巨大的責(zé)任和壓力。有效投標(biāo)不足三個僅剩二個甚至一個有效投標(biāo)，當(dāng)評標(biāo)委員會無法判定是否明顯缺乏競爭，也無法否決全部投標(biāo)，如果否決全部投標(biāo)就是判定了明顯缺乏競爭，投標(biāo)單位假如提出上訴，評標(biāo)委員會很可能吃不了要兜著走，如果繼續(xù)評標(biāo)那就判定了明顯具有競爭，招標(biāo)單位是否吃虧討便宜另當(dāng)別論，關(guān)鍵是評標(biāo)委員會需要承擔(dān)著巨大的責(zé)任和壓力。例如曾經(jīng)參與的幾次有效投標(biāo)不足三個的評標(biāo)實踐，有效投標(biāo)僅剩二個和一個各有幾次，幾乎沒有一次否決，基本是全部繼續(xù)評標(biāo)并推薦中標(biāo)單位，特別是僅剩一個有效投標(biāo)時，評標(biāo)委員會既無法判定明顯缺乏競爭，也不希望繼續(xù)評標(biāo)，當(dāng)時是矛盾之極。繼續(xù)評標(biāo)完成后幾位專家議論感覺對明顯缺乏競爭的判定難度極大，對專家的要求極高，不但考驗評標(biāo)專家的專業(yè)知識的深度，而且考驗評標(biāo)專家知識面的廣度，還要非常熟悉和掌握國內(nèi)外同類別項目現(xiàn)狀和發(fā)展的實際情況，并且需要考驗評標(biāo)專家對各種各樣真?zhèn)蔚谋鎰e能力，真是難乎其難，尤其是成套機電設(shè)備的判定就更難。

7.對有效投標(biāo)不足三個的建議

有效投標(biāo)不足三個明顯具有競爭可以繼續(xù)評標(biāo)的規(guī)定，這個規(guī)章的規(guī)定實際上對上位法律和規(guī)章的規(guī)定“投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)”和“投標(biāo)人少于三個或者所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人在分析招標(biāo)失敗的原因并采取相應(yīng)措施后，應(yīng)當(dāng)依法重新招標(biāo)”進行了改變，屬于違法需要修正，經(jīng)分析專家培訓(xùn)的典型案例可作為特例或孤例對待，應(yīng)該不存在普遍性進行推行，供商榷。

7.1規(guī)章違反上位法律法規(guī)需要修正?！吨腥A人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（2000年實施）是上位法律，一直執(zhí)行的是投標(biāo)時少于三個時一般不得開標(biāo)和評標(biāo)，需要重新招標(biāo)，投標(biāo)后經(jīng)評審有效投標(biāo)不足三個的一般終止評標(biāo)需要重新招標(biāo)；《評標(biāo)委員會和評標(biāo)辦法暫行規(guī)定》（修改）是規(guī)章，試圖對上位法的“投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)”進行解釋和擴展，但是通過分析認(rèn)為此規(guī)章違反了上位法，既違法又違規(guī)需要修正。

7.2專家培訓(xùn)的典型案例為特例無普遍性。如果排除7.1說法，前述的專家培訓(xùn)的典型案例分析應(yīng)該是相當(dāng)理想的案例，也是比較有說服力的案例，同樣的情況可以按此進行，經(jīng)分析贊同在僅剩一個有效投標(biāo)的情況下，判定明顯具有競爭可以繼續(xù)評標(biāo)，既避免浪費大量時間，又節(jié)約公共資源。但是通過分析認(rèn)為這樣的情況太少了，通過幾次的有效投標(biāo)不足三個繼續(xù)評標(biāo)的實踐，既無法判定存在競爭，也無法判定明顯，實際上是稀里糊涂地通過。所以認(rèn)為專家培訓(xùn)給出的典型案例似乎是特例或孤例，不存在普遍性，如果按此推行，會造成法律法規(guī)的誤解，比較危險。

7.3評標(biāo)委員會確實無法判定時可否決。有效投標(biāo)三個或三個以上，無論理論上還是實際上均是有效投標(biāo)之間的競爭，評標(biāo)委員會在此三個以上中進行評審選出高分即可。假如考慮社會性因素進行明顯缺乏競爭的比較（或因全國具有明顯競爭的企業(yè)未來投標(biāo)），很可能此三個有效投標(biāo)均不具備明顯競爭而出局。有效投標(biāo)不足三個僅剩二個或一個時，規(guī)章規(guī)定實際上是在發(fā)生特殊情況下設(shè)置了高門檻。如果排除7.1說法，評標(biāo)委員會繼續(xù)評標(biāo)時如果確實無法判定是否具有明顯的競爭，建議評標(biāo)委員會完全可以否決全部投標(biāo)，只是評標(biāo)委員會需要承擔(dān)巨大的壓力，但是比繼續(xù)評標(biāo)承擔(dān)的責(zé)任要小很多。

7.4賦予評標(biāo)委員會較大的裁量權(quán)。評標(biāo)委員會如果能夠?qū)τ行稑?biāo)不足三個的有效投標(biāo)判定明顯具有競爭，當(dāng)然可以繼續(xù)評標(biāo)。如果評標(biāo)委員會既無法判定明顯具有競爭，又無法判定明顯缺乏競爭，實際上的結(jié)果偏向于明顯缺乏競爭，建議評標(biāo)委員會可以否決全部投標(biāo)，尤其是有效投標(biāo)不足三個僅剩一個有效投標(biāo)的情況。理論上評標(biāo)委員會應(yīng)該有這個權(quán)力，也必須給予評標(biāo)委員會這個權(quán)力，評標(biāo)委員會否決全部投標(biāo)既堅持了招投標(biāo)法規(guī)定的“投標(biāo)人少于三個的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)”的規(guī)定，又給予評標(biāo)委員會較大的可操作性并減少違規(guī)的可能，還積極避免了圍標(biāo)串標(biāo)的可能性。

7.5加強警惕防止圍標(biāo)串標(biāo)的發(fā)生。如果出現(xiàn)僅剩二個尤其一個有效投標(biāo)，無論招標(biāo)單位和代理招標(biāo)單位，尤其是評標(biāo)委員會的專家們，都要十分注意和加強警惕，防止圍標(biāo)串標(biāo)的發(fā)生。假設(shè)有三家投標(biāo)，一家做的標(biāo)書非常好但報價高，另二家編制標(biāo)書故意制造某幾個問題漏洞，有待二家被當(dāng)做不合格投標(biāo)否決后，一家可以比較輕松的中標(biāo)。規(guī)章這樣的規(guī)定很可能造成了圍標(biāo)串標(biāo)的漏洞，投標(biāo)人容易乘其縫隙圍標(biāo)串標(biāo)成功，當(dāng)然這種圍標(biāo)串標(biāo)情況評標(biāo)委員會給予明確的判斷難度也是極大的。

長治市排水管理處  楊公平